Obligaciones y garantías del contrato de ejecución "llave en mano"

Antonio Valmaña, Abogado

El contrato “llave en mano”, conocido también como turnkey contract, es una modalidad específica del contrato de ejecución de obra que se distingue, sobre todo, por las importantes responsabilidades que asumen ambas partes. El objetivo es sencillo: la entrega de un bien (una cadena de montaje industrial, un huerto fotovoltaico, una nave, etc.) totalmente listo para ser utilizado. Por ello, el contratista o fabricante asume múltiples obligaciones frente a su cliente, tales como el suministro de materiales, su transporte, la realización de obras, la instalación de equipos e incluso, una vez terminada la obra, puede asumir obligaciones adicionales como la formación del personal del cliente que deberá operar, en su caso, con el nuevo elemento.
Por su parte, el cliente puede ser también sujeto obligado a ejecutar por su parte algún trabajo que resulte necesario también para el buen fin del contrato.

Ejemplo práctico: la cadena de montaje

El mejor modo de comprender el funcionamiento de este tipo de contrato, así como las consecuencias jurídicas que del mismo se derivan para las partes, es a través de un ejemplo práctico, como puede ser la entrega de una cadena de montaje o producción.
En nuestro ejemplo, una sociedad encarga a otra la fabricación de esa cadena que precisa para su industria. El simple encargo ya nos ilustra un par de características significativas. La primera es el riesgo que asume el contratista, que deberá fabricar un producto específico, a medida, para las necesidades de su cliente. Por lo tanto, el incumplimiento del comprador le supondría un grave perjuicio, ya que difícilmente podría encontrar un nuevo comprador para esa cadena hecha ex professo.
Por su parte, el comprador tiene a menudo que asumir obligaciones. En este caso, bien podría obligarse a construir una nave industrial con las características más adecuadas para la instalación de la nueva cadena de montaje. Se tratará, además, de una obligación sujeta a plazo, por cuanto la entrega de la cadena se habrá fijado para una fecha concreta y, por tanto, el comprador deberá tener lista la obra civil para ese día. En caso contrario, se incurriría en unos gastos de almacenaje que, generalmente, el contrato contemplará que debe asumir el comprador. El contratista, por su parte, tendrá que asumir los costes que, en forma de lucro cesante, asumiría el comprador si la cadena no se le entregada a tiempo por causas imputables a ese contratista.
Para tutelar adecuadamente estos riesgos es habitual que el contratista perciba, anticipadamente, entre un 5 y un 10% del precio total, mientras que entrega éste al comprador un aval bancario garantizando la devolución de ese importe, de modo que ambas partes queden protegidas ante un eventual incumplimiento.

En aras a garantizar de la mejor forma posible los derechos de ambas partes, es fundamental que el contrato contenga una clara definición de todos los conceptos técnicos y, también, de las obligaciones de cada uno. Por ello, en caso de que la contratación revista carácter internacional, es muy útil recurrir a los Incoterms de la Cámara de Comercio Internacional, puesto que sirven para definir de una forma ágil y unívoca qué obligación corresponde a cada parte.

Instalación y recepción

Tras la fase de fabricación del producto, en la que lo más importante habrá sido fijar los plazos que cada parte tiene para ejecutar sus obligaciones, empieza la fase de instalación del bien contratado, en este caso la cadena, en la nave del comprador. Se trata de una fase operativamente compleja, por cuanto el contratista debe desplazar personal propio a las instalaciones del comprador, así como por la importancia decisiva que tendrá en relación a la productividad que alcanzará la cadena.
Por ello, es conveniente que cada parte designe un representante en la instalación, así como un arquitecto o ingeniero (según el caso), generalmente designado por el fabricante, que actuará como director de los trabajos.
Tras esos trabajos de instalación, se procederá a la puesta en marcha de la cadena –para lo que, lógicamente, el comprador deberá haber garantizado la contratación de los suministros necesarios-. La cadena arrancará y deberá verificarse que va produciendo al ritmo y con las calidades previstas en la memoria. El análisis de estas condiciones supondrá la recepción provisional, fase en la que podrán introducirse las mejoras que resulten necesarias.
Una vez constatado que la cadena cumple con las expectativas previstas y resueltos, en su caso, los eventuales problemas, se extenderá el acta final de recepción definitiva por parte del comprador.
Durante las fases de instalación y recepción provisional (aunque dependiendo del producto contratado puede haberse hecho también durante la de fabricación) es habitual que el fabricante lleve a cabo una tarea de formación del personal del comprador. Es imprescindible cuidar mucho esta cuestión, porque una manipulación inadecuada de la cadena podría provocar averías o daños de todo tipo.

En este sentido, y para mayor seguridad de las partes, es conveniente que el contrato establezca el modo en que se llevará a cabo la formación y, también, las características que debe reunir el personal que se encargará de manipular la cadena.

Calendario de pagos

El precio a satisfacer por la ejecución “llaves en mano” es cerrado, a tanto alzado. Sin embargo, uno de los elementos clave que debe recoger el contrato es la previsión acerca de la forma de pago y, especialmente, el establecimiento de un calendario para ello.
De este modo, puede vincularse cada uno de los pagos parciales al cumplimiento de una determinada obligación, por lo que el comprador sólo irá pagando a medida que el fabricante vaya avanzando en la ejecución, excepto por la primera entrega inicial. Es usual que los pagos se establezcan contra certificaciones. De este modo, la obligación de pago nace para el comprador en el momento en que el fabricante le certifica que ya ha terminado la cadena, que ya la ha instalado o que ya ha superado la primera prueba de funcionamiento, por ejemplo.
Es útil también establecer un desglose de los distintos conceptos facturados (materiales, mano de obra), especialmente en contratos internacionales, a efectos aduaneros, así como también establecer previamente la divisa en que se harán los pagos, para evitar los efectos no deseados de las posibles fluctuaciones.

Garantías adicionales

Incluso una vez entregada la cadena y estando esta en funcionamiento, es conveniente que ambas partes sigan defendiendo sus intereses mediante la incorporación en el contrato de las correspondientes garantías. En este sentido, es usual que el comprador retenga una parte del precio por un periodo determinado o, en su defecto, que el fabricante le entregue un aval bancario. De este modo, el comprador estará protegido ante eventuales incidencias en el funcionamiento de la cadena. Además, en muchos casos se prevé que el fabricante preste también asistencia técnica durante un plazo.
Por su parte, el fabricante puede constituir una reserva de dominio sobre la máquina entregada, de modo que su titularidad no se transmita al comprador hasta que éste no haya pagado la totalidad del precio establecido. Esta reserva de dominio, que no se regula igual en todos los estados, necesita en España estar registrada para surtir efecto frente a terceros.

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